司法考试法理学经典复习资料
第一章 法的本体
一法律解释
1.法律解释的含义
注意一点法理学教材中讲的法律解释是从规范性法律解
释这个角度上讲的指的是全国人大常委会、最高院、最高检作
出的解释。
2.法律解释的种类
1最重要的一个分类正式解释与非正式解释。正式解
释就是有权主体作出的解释具有规范性的效力。无权解释就
是无权解释不具有规范性的效力甚至没有任何法律效力。正
式解释根据解释的国家机关的不同可分为立法解释、司法解
释和行政解释。
2限制解释、扩充解释、字面解释
例1 婚姻法规定“婚姻法上的子女包括婚生子女、非
婚生子女、继子女、养子女”。这五种解释是什么解释扩充解
释。
例2从民法来看近亲属包括父母、子女、配偶、兄弟姐
妹、祖父母、外祖父母、孙女子、外孙女子还包括其他有抚养www.docin.com赡养关系的人刑事诉讼法则规定近亲属包括父母、子女、配
偶、同胞兄弟姐妹……。可见刑事诉讼法的解释为限制解释。
3.法律解释的方法
看一下即可具体包括文义解释、历史解释、体系解释和
目的解释。其中最重要的是目的解释。目的解释是指从制定某
一法律的目的来解释法律。注意“这是讲的目的不仅是指原来
制定该法律的目的也可以指探求该法律在当前条件下的需要
既可以指整部法律的目的也可以指个别法条个别制度的目
的。”
这里要注意的是全国人大常委会可作出法律解释而在作
法律解释时需有特定机关提出法律解释案。提法法律解释案的
主体包括中央军委、国务院、全国人大常委会、最高人民法院、
最高人民检察院、全国人大各专门委员会此外还有一个较特
殊的即省级人大常委会。
二法律推理
1.法律推理的概念
法律推理就是在法律论辩中运用法律理由的过程。简单
地说法律推理无非就是前提加法律上的理由然后达到一个结
论。在法律上其前提有两个事实和法律。结论是具有法律约
束力的决定。 www.docin.com 2.法律推理的类型
1演绎推理。由大前提、小前提和结论三部分组成。
2归纳推理。
例有甲、乙、丙三个案例存在某种相似性把相似性抽
象出来形成一般的规则。这就是一个归纳的过程。
3类比。例在先判例只有一个现也审理这样的一个
案件这两个案件存在某种相似性。运用在先判例的同样的方法
来处理现在的案件就是类比。
在法理学上前两章是重点后两章是在前两章基础上的继
续阐述。现在梳理一下前两章的内容。
第一节法的本体
首先法的定义即法是什么。可从本质、特征、作用三个
方面来认识法是什么法的本质分三个层次来把握一是正式性
二是阶级性三是社会性。特征有五个方面一是规范性二是
国家意志性三是普遍性四是以权利义务的内容五是强制性
与程序性。作用分两大方面规范作用和社会作用。规范作用分
五方面社会作用分两个方面。
第二节法的价值。
法的价值分为基本价值和一般价值。基本价值有三自由、
秩序、政。在法的价值发生冲突时可采纳的处理原则有三个www.docin.com一是位阶二是平衡三是比例。
第三节法的要素。
有三个要素法的概念、法律规则、法律原则。就法的概念
而言注意其分类。法律规则注意其逻辑结构和分类。法律原
则注意法律原则与法律规则的区别。
第四节 法的渊源与分类。
对法的渊源首先要从效力渊源来理解。注意正式渊源与非
正式渊源这种分类。我国的非正式渊源包括习惯和国家政策。至
于其他具体的渊源把握由哪些国家机关制定该国家机关的制
定权范围同时把握制定过程中有哪些批准程序。分类并不很
重要注意一下即可。
第五节法律部门与法律体系。
这是从内容上来把握的。注意划分法律部门的标准主要是
调整对象其次是调整方式。把握法律体系时注意两点一是
仅指国内的不包括国外的二是指现行的。
第六节法的效力。
第七节法律关系
第八节法律责任。
法律关系无非是有效力的法律规范在现实生活中的实现而
已。如果法律关系遭破坏则通过法律责任的追究来恢复正常的www.docin.com法律关系。
第二章法的运行
首先是立法通过执行、司法、守法法律规范得以在现实
生活中实现。法律监督则是对法的运行过程进行监督。法律推理
与法律解释是法律运行的一个环节。
第三章法的演进
法的现代化是新增内容法的传统是考查的重点每年都
会涉及到。
教材中我们强调以下几方面
第一节法的起源
1.法产生的过程与标志
法产生的根源有经济根源、阶级根源、社会根源。主要注
意法产生的主要标志一是国家的产生二是权利义务观念的形
成三是法律诉讼和司法的出现。
2.法与原始社会规范的区别
见61页实质上就是把握法的特征。
3.法产生的一般规律
1法的产生经在了从个别调整到规范性调整一般规范
性调整到法的调整的发展过程 www.docin.com 2法的产生经历了从习惯到习惯法再由习惯法到制定
法的发展过程
3法的产生经历了法与宗教规范、道德规范的浑然一体
到法与宗教规范、道德规范的分化法的相对独立的发展过程。
第二节法的历史发展
法的历史类型其实是一种分类。分类标准为阶级性。具体
而言法的历史类型可分为奴隶制法、封建制法、资本主义和社
会主义法注意区别法的历史类型、法的体系、法的渊源这几个
概念。
例我国的法律渊源有民法、刑法。这不对。
资本主义法
1注意在封建社会中后期逐步出现了带有资本主义
因素的法主要有商法的兴起罗马法复兴资本原始积累的
法律的出现宪法性法律的开始制定。
2自由资本..
